胡律师:13306647218

工程合同保证金怎么写?工程质量保证金和工程履约保证金六问

时间:2021-07-02 14:50:20

工程质量保证和工程性能保证的六个问题

第一个问题:如何区分两种属性?

工程履约担保有多种形式,如银行担保、保证金等。所谓工程履约保证金,是指工程发包人为了防止承包人在合同履行过程中违约,弥补发包人造成的损失,要求承包人支付的一定金额的款项。发包人不得将履约保证金挪作他用,并在工程竣工验收后返还给承包人。

工程质量保证金(也称工程质量缺陷保修金)是指建设工程合同中发包人与承包人约定的应付工程款中预留的资金,用于保证承包人在缺陷责任期内修复建设工程中的缺陷。(《建设工程质量保证金管理办法》第2条)

一般来说,履约保证金是一种担保,工程质量保证金是工程款项的一部分。

第二个问题:金额一样吗?

《中华人民共和国招标投标法实施条例》第58条规定,招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%。以深圳市建设工程招标文件为例,约定履约担保金额为“投标价格与投标控制价之差或投标报价上限(如无投标控制价),且不高于投标价格的10%”。

《工程质量保证金管理办法》第7条规定:发包人应按合同约定预留保证金,保证金的总预留比例不得超过工程价款结算总额的3%。合同约定承包人用银行保函代替预留保证金的,保函金额不得高于工程价款结算总额的3%。以深圳建设工程施工合同(固定单价)模式为例,约定“本工程质量保证金扣留协议:合同价款的3%”。

第三个问题:两个保障的范围是什么?

顾名思义,履约保证金旨在保证承包商在履行施工合同期间的施工进度和履约状态。双方可以在施工合同中约定履约保证金担保的范围全部为承包商违约。如施工合同通用条款规定:“承包人在履行本合同过程中,因资金、技术、质量或不可抗力给发包人造成损失时,发包人应在履约担保有效期内书面通知承包人,说明导致索赔的原因,并及时向担保人提交索赔文件,担保人无条件向发包人支付担保金额的索赔。”在此,我们理解,如果承包人在施工过程中违约给发包人造成损失,发包人可以没收履约保证金或验收保函进行索赔,即行使担保物权实现违约救济。

《工程质量保证金管理办法》第9条规定,在缺陷责任期内,承包人应负责对承包人造成的缺陷进行维修,并承担鉴定和维修费用。如果承包人不维持或承担费用,发包人可按合同约定从保证金或银行保函中扣除。如果费用超过保证金额,发包人可按合同约定向承包人索赔。由此可见,法律规定,承包人造成的一切质量缺陷都应当是质量保证的保证对象,不仅包括缺陷维护费,还包括缺陷维护后的鉴定费。此外,根据《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的规定,承包人对因使用不当造成的质量缺陷、第三方造成的质量缺陷、不可抗力造成的质量缺陷不承担质量保证责任。综上所述,工程质量保证金的担保对象范围可以概括为:承包人因工程质量缺陷造成的维修鉴定费。

第四个问题:他们是否适用优先权?

《合同法》第286条规定,如果雇主不支付

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第17条规定:与发包人订立施工合同的承包人,根据合同法第二百八十六条的规定,要求以工程折价或者拍卖价款优先支付建设工程价款的,人民法院应予支持。

从以上规定可以看出,建设工程优先受偿权的客体是工程价款或工程折价或拍卖价款,行使主体是承包人或实际施工人。工程履约保证金是承包人提供的一种债务担保,不属于工程价款范畴,不应适用于建设项目的优先受偿权。当然,履约保证金是作为债权的担保,质押的担保物权优先于债权。发包人可以就违约赔偿及合同约定的其他事项行使担保物权;工程质量保证金是发包人预留的工程价款的一部分,属于建设工程优先受偿权的适用范围。承包人或实际施工人有权对工程质量保证金要求优先赔偿。

第五个问题:履约保证金和工程质量保证金能否在施工合同中同时约定?

《工程质量保证金管理办法》第6条规定,工程竣工前已交纳履约保证金的,发包人不得同时预留工程质量保证金。采用工程质量保证、工程质量保险等其他担保方式的,发包人不得预留保证金。从上述规定可以看出,在工程竣工前和施工过程中,履约保证金和预留工程质量保证金不得同时设立。

履约保证金在施工合同签订时协商一致成立,保证期从履约保证金交付之日起至工程竣工验收之日止;工程质量保证金由发包人自行决定预留,保修期从工程实际竣工验收之日开始,视工程类别而定,通常为2年。

如施工合同专用条款规定:“工程竣工验收合格后,承包人向发包人提交竣工验收报告、竣工结算书和结算资料后,发包人支付合同价款的85%(扣除暂列金额);发包人(或发包人委托的工程造价咨询机构)完成结算准备和审核后,经审核可支付最终结算价款的90%。工程竣工决算审计报告完成后,扣除工程质量保修金后,办理竣工结算付款。工程质量保修金的支付方式按照本合同工程质量保修金的有关规定执行。”在此,我们认为,当《工程质量保证金管理办法》第6条的规定意在限制施工期间进度款的支付时,发包人不得同时扣留履约保证金和工程质量保证金,但如果在合同签订时约定了履约保证金,在验收后进行最终结算时扣留了工程质量保证金,则不违反《工程质量保证金管理办法》的规定。简而言之,由施工过程中的履约保证金保证,由竣工验收后的工程质量保证金保证。

第六个问题:建设项目的担保类型发生了哪些变化?

1998年3月1日实施的《中华人民共和国建筑法》第62条规定:“建设工程实行质量保修制度。”

1998年5月7日,建设部发布《关于1998年建设事业体制改革工作要点》号文件(建发[1998]101号),分别在第三十五条和第三十八条中明确提出“逐步建立和完善工程索赔制度和保证制度”,“在有条件的城市,可以选择部分合格的建设项目进行工程质量保证试点”。

JZ[2005]7,《建设工程质量保证金管理暂行办法》号文第二条解释了工程质量保证金和保修金是同一个概念。

履约保证金作为工程建设项目实施的保障措施之一,在2000年以法律的形式正式出台,并得到了丰富和补充